我国法律

 

        在我国代孕行为由于违反公序良俗而不具有合法性。其核心在于扰乱了原本清晰的亲子关系，使得意向父母、代孕方和孩子之间的法律关系不明确，在此基础上引发亲子关系确认、抚养权、继承权等纠纷，增加了社会的不稳定因素。

 

        司法实践中关于代孕案件的审判规则

        1. 代孕行为在我国不具有合法性。

        代孕行为颠覆了夫妻结合自然孕育后代的传统模式，一定程度上违反了人类社会延续的自然规律，违反了我国民法体系的公序良俗原则。

        2.代孕行为尚无明确法律规定，对其规制多从民事行为角度入手。

        我国目前针对代孕行为的尚无明确具体的法律规定。目前卫生部《人类辅助生殖技术管理办法》第三条规定“禁止以任何形式买卖配子、合子、胚胎。医疗机构和医务人员不得实施任何形式的代孕技术。”这仅针对了医疗机构实施代孕技术的行为。该办法第二十二条规定，针对买卖配子、合子、胚胎、实施代孕技术的违法行为，“省、自治区、直辖市人民政府卫生行政部门给予警告、3万元以下罚款，并给予有关责任人行政处分；构成犯罪的，依法追究刑事责任”，但是，目前刑法上也没有直接对应的罪名。对非医疗机构实施的代孕（如个人代孕），尚无任何处罚措施。

        3. 代孕合同应被认定无效。

        鉴于代孕行为违反公序良俗，结合我国民法典第一百五十三条：“违反法律、行政法规的强制性规定的民事法律行为无效。但是，该强制性规定不导致该民事法律行为无效的除外。”第一百五十三条第二款：“违背公序良俗的民事法律行为无效。”针对代孕行为所订立的合同应认定无效，实施代孕行为的主体权利义务也无法得到相应的保证。由此引发的经济纠纷，法院将根据缔约过程中的过错程度，判定双方承担相应的责任。